數(shù)據(jù)隱私合規(guī)十問,你關(guān)心的問題全在這了
執(zhí)牛耳 發(fā)表于 2020-12-02 21:56
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數(shù)據(jù)隱私在2020年多次成為全球科技及商業(yè)領(lǐng)域的關(guān)注焦點(diǎn)。面對日益嚴(yán)格的個(gè)人信息保護(hù)法律法規(guī),企業(yè)如何在挖掘數(shù)據(jù)價(jià)值和保護(hù)用戶隱私間取得平衡?日前,三位數(shù)據(jù)隱私專家和實(shí)踐者圍繞行業(yè)最關(guān)注的十大話題展開分享,從趨勢回顧展望到實(shí)際業(yè)務(wù)場景,給予全方位的介紹和解答。
以下內(nèi)容系#鏈睿對話數(shù)據(jù)隱私專家# 特邀嘉賓
傅永輝知名數(shù)據(jù)隱私專家,曾在多家世界500強(qiáng)擔(dān)任數(shù)據(jù)隱私和數(shù)據(jù)合規(guī)負(fù)責(zé)人
孫建鋼君合律師事務(wù)所伙人,聚焦隱私法規(guī)的解讀及風(fēng)險(xiǎn)判斷
楊陽鏈睿亞太區(qū)首席數(shù)據(jù)隱私官
數(shù)據(jù)隱私合規(guī)十問:
1. 中國數(shù)據(jù)隱私合規(guī)的發(fā)展有哪些趨勢特點(diǎn)?
2. 中國個(gè)人信息保護(hù)的立法現(xiàn)狀如何?
3. 中國個(gè)人信息保護(hù)法律法規(guī)與GDPR的區(qū)別是?
4. 設(shè)備號是否受個(gè)人信息法規(guī)限制?
5. 用戶授權(quán)是否意味著企業(yè)可以在營銷中任意使用個(gè)人信息?
6. 數(shù)據(jù)安全與數(shù)據(jù)隱私的區(qū)別?
7. 數(shù)據(jù)加密是否意味著數(shù)據(jù)隱私合規(guī)?
8. 把手機(jī)號轉(zhuǎn)成關(guān)聯(lián)的設(shè)備號,存在何種風(fēng)險(xiǎn)?
9. 企業(yè)如何設(shè)置合規(guī)審核流程?
10. 您對企業(yè)數(shù)據(jù)隱私保護(hù)的建議?
第一問:中國數(shù)據(jù)隱私合規(guī)的發(fā)展有哪些趨勢特點(diǎn)?
傅永輝:中國的信息保護(hù)在過去十年中發(fā)生了很大的變化,從中我們可以看出數(shù)據(jù)隱私合規(guī)發(fā)展的五大趨勢。第一個(gè)趨勢是立法趨于完整,法律指引日漸明確。我們都知道中國的個(gè)人信息保護(hù)法的立法進(jìn)入公眾視野是在大約2009年,當(dāng)時(shí)在民事法律和行政法律對個(gè)人信息缺乏保護(hù)的情況下,國家采取了刑法的方式,將嚴(yán)重侵犯公民個(gè)人信息的行為納入了犯罪。在其后的十年間又陸續(xù)出臺了很多法律法規(guī),對個(gè)人信息保護(hù)進(jìn)行了相對明確的規(guī)定,比如說我們都聽到過的網(wǎng)絡(luò)安全法,明確了正當(dāng)、合法和必要的個(gè)人信息處理原則?!睹穹ǖ洹穭t對個(gè)人信息的概念和保護(hù)范圍進(jìn)行了界定。最近大家也聽說個(gè)人信息安全規(guī)范,對個(gè)人信息安全領(lǐng)域提供了一個(gè)非?;A(chǔ)并且廣泛的國家標(biāo)準(zhǔn)。App相關(guān)的個(gè)人信息保護(hù)規(guī)定也對各種收集和使用個(gè)人信息的行為進(jìn)行了列舉和界定。在不遠(yuǎn)的未來我們還將出臺個(gè)人信息保護(hù)法,所有這些都會為數(shù)據(jù)從業(yè)者提供更加明確、清晰的法律指引。
第二大趨勢是執(zhí)法能力日益提高,執(zhí)法力度不斷加強(qiáng)。個(gè)人信息保護(hù)和數(shù)據(jù)安全是過去幾年中執(zhí)法活動比較活躍的領(lǐng)域,包括對大量的侵犯公民個(gè)人信息案件的刑事審判,還有公安部持續(xù)開展的凈網(wǎng)專項(xiàng)行動,以及工信部、網(wǎng)信辦對個(gè)人信息不當(dāng)收集和使用以及數(shù)據(jù)泄露這些安全實(shí)踐進(jìn)行約談、整改還有處罰等等。從2019年到現(xiàn)在基本上已經(jīng)有上千款的App因?yàn)檫`法、違規(guī)采集個(gè)人信息而被處罰,同時(shí)監(jiān)管部門逐漸具備了大數(shù)據(jù)監(jiān)管的能力,還有遠(yuǎn)程監(jiān)管的能力,這就使得執(zhí)法部門的執(zhí)法力度和廣度都將進(jìn)一步提升。這也說明了數(shù)據(jù)隱私的迫切性。
第三大趨勢就是公眾對數(shù)據(jù)隱私保護(hù)的意識日漸提高。經(jīng)過調(diào)查顯示,大約八成用戶在使用互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)的時(shí)候會主動進(jìn)行隱私設(shè)置,說明對隱私是比較在乎的。大約六成用戶在遇到個(gè)人信息泄露的情況下會進(jìn)行投訴和舉報(bào)。目前投訴比較多的三個(gè)問題,可能也都是大家比較熟知的。第一是個(gè)人用戶注銷比較難;第二是通常會被強(qiáng)制獲取通訊錄的權(quán)限;第三是有時(shí)候沒有隱私安全的設(shè)置,同時(shí),公眾和專家也都認(rèn)為默認(rèn)勾選是目前比較嚴(yán)重的問題,那么公眾對于個(gè)人信息保護(hù)意識的提高,以及專家對于個(gè)人信息保護(hù)問題的關(guān)注這些都將促使數(shù)據(jù)從業(yè)者采取更高的標(biāo)準(zhǔn)對個(gè)人信息進(jìn)行保護(hù),從而獲得公眾的信任,減少用戶的投訴。
在個(gè)人信息保護(hù)和數(shù)據(jù)挖掘之間尋求平衡是第四大趨勢。對于數(shù)字經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、大數(shù)據(jù)的運(yùn)用、智慧城市的建設(shè)以及人工智能的發(fā)展而言,利用和挖掘個(gè)人信息已經(jīng)成了必要的因素,如果對個(gè)人信息進(jìn)行過度的保護(hù)就會加重?cái)?shù)據(jù)開發(fā)者的責(zé)任和義務(wù),阻礙數(shù)據(jù)價(jià)值的挖掘,但是如果不適當(dāng)保護(hù)又會造成個(gè)人信息被濫用,侵犯公民的個(gè)人權(quán)利。面對這樣的兩難問題,我們看到的一個(gè)趨勢是,立法者將會對用戶、平臺和公眾利益之間進(jìn)行平衡,一方面要求數(shù)據(jù)從業(yè)者承擔(dān)個(gè)人信息保護(hù)的責(zé)任,另外一方面也兼顧人工智能、大數(shù)據(jù)和平臺的經(jīng)濟(jì)發(fā)展,并且為數(shù)據(jù)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)預(yù)留了法律的空間。
最后一個(gè)趨勢是跨境數(shù)據(jù)流動的法律法規(guī)逐步健全。隨著數(shù)據(jù)全球化成為推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要力量,頻發(fā)的嚴(yán)重?cái)?shù)據(jù)安全事件和跨境的網(wǎng)絡(luò)攻擊已經(jīng)引起了世界范圍的關(guān)注,歐盟、美國、新加坡等80多個(gè)國家和地區(qū)都相繼制訂了關(guān)于數(shù)據(jù)跨境流動的法律法規(guī),我們國家也不例外,我們出臺的網(wǎng)絡(luò)安全法也是要求關(guān)鍵信息的基礎(chǔ)運(yùn)營者收集的個(gè)人信息和重要數(shù)據(jù)是要求存儲在中國境內(nèi)的,那么由于業(yè)務(wù)的原因確實(shí)需要向境外提供的,應(yīng)當(dāng)事先進(jìn)行安全評估,并且進(jìn)行政府申報(bào),這些規(guī)定就使得企業(yè)在跨境數(shù)據(jù)傳輸?shù)陌踩院秃弦?guī)性方面需要投入更加多的資源和關(guān)注。
第二問:中國個(gè)人信息保護(hù)的立法現(xiàn)狀如何?
孫建鋼:如果用一句話來總結(jié)我國目前個(gè)人信息立法的情況,應(yīng)該說是我們有宏觀的法律原則,有一些執(zhí)行性的法律規(guī)范,但是我個(gè)人覺得可能將來還會有一部專門的法律來進(jìn)一步細(xì)化。我給大家解釋一下這句話。
首先我國有一個(gè)宏觀的規(guī)范,我指的是《民法典》?!睹穹ǖ洹房赡苁?020年所有的立法活動當(dāng)中最重要的一件事件了。另外一個(gè)角度來說,《民法典》也是我們國家建國以來被稱為法典的第一部法律。其中的人格篇有一個(gè)專章對隱私權(quán)和個(gè)人信息保護(hù)進(jìn)行了規(guī)定。我個(gè)人覺得這是一個(gè)非常好的信號。它從法典這樣一個(gè)非常高的法律位階給我們的個(gè)人信息和隱私保護(hù)做了一個(gè)定海神針。
而且我覺得它的梳理比較有力。它把隱私和個(gè)人信息做了立法定義,把隱私歸結(jié)為自然人的私人安寧,和不愿意為他人知曉的私人空間、私密活動和私密信息。個(gè)人信息也做了定義,叫做以電子或者其他方式能夠單獨(dú)或者是結(jié)合來識別自然人的信息,包括姓名、出生年月、身份證、生物識別信息等。
所以從這個(gè)角度來說,其實(shí)隱私和個(gè)人信息不是一回事,它也并不是一個(gè)簡單的包含和被包含的關(guān)系。因?yàn)樵陔[私當(dāng)中,很重要的部分是隱私信息,也包括私人的空間和活動,但是在個(gè)人信息當(dāng)中只有一部分屬于隱私信息,還有一些可能是屬于個(gè)人信息,但是沒達(dá)到隱私的程度。總之,《民法典》在我們國家的立法活動當(dāng)中做了一個(gè)比較好的基礎(chǔ)性作用。
在此之上,我們還有很多執(zhí)行性的法規(guī),比如說之前的網(wǎng)絡(luò)信息安全法提到了個(gè)人信息,而且他的個(gè)人信息的定義基本上和《民法典》是一致的。還有新定的個(gè)人信息安全規(guī)范。再細(xì)一點(diǎn)的,有互聯(lián)網(wǎng)個(gè)人信息安全保護(hù)規(guī)定,有兒童個(gè)人信息保護(hù)相關(guān)的安全規(guī)定,所以這是我國目前的一個(gè)立法現(xiàn)狀。
我國目前還沒有一個(gè)真正意義上的個(gè)人信息保護(hù)法出臺。根據(jù)全國人大法工委及5月份的立法計(jì)劃來看,其實(shí)在不遠(yuǎn)的將來應(yīng)該會有這樣一部法律。所以,我們已經(jīng)有了基礎(chǔ)法典作為定海神針,已經(jīng)有了一些既有的執(zhí)行規(guī)范執(zhí)行,將來還會擁有一部單行的個(gè)人信息保護(hù)法。希望立法的不斷完善能夠既保護(hù)到個(gè)人信息,同時(shí)又平衡到社會和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
第三問:中國個(gè)人信息保護(hù)法律法規(guī)與GDPR的區(qū)別是?
傅永輝:最大的不同之處是在于處罰方面,在GDPR的規(guī)定下,違反個(gè)人信息保護(hù)會遭到巨額罰款,有多么巨額呢?就是在2000萬歐元和這家企業(yè)過去一年全球營收總和的4%之間取一個(gè)高值。而中國的法律并沒有規(guī)定巨額的罰款,但是,存在被追究行政責(zé)任,甚至刑事責(zé)任的可能性。所以也很難說哪一個(gè)處罰性比較重,它的處罰關(guān)注度是不一樣,一個(gè)是在錢上面,另外一個(gè)是在行政或者是刑事責(zé)任上面。
從法律基礎(chǔ)而言,在中國法下獲取個(gè)人信息處理權(quán)需要個(gè)人信息主體的知情同意,明年1月1日施行的《民法典》也規(guī)定了合法公開和公共利益這兩種基礎(chǔ)。在GDPR項(xiàng)下它則有比較多的獲取和處理個(gè)人信息的法律基礎(chǔ),除了我們剛才講到的知情同意,和公共利益之外,還可以因?yàn)槁男泻贤?,履行法定義務(wù),或者是具有切身利益、具有合法利益等等原因來使用和處理個(gè)人信息。
同時(shí),GDPR項(xiàng)下的信息主體的權(quán)利也比較廣泛。在中國法下信息主體擁有知情同意權(quán),可以更正、刪除,可以要求注銷賬戶,在GDPR項(xiàng)下除了這些之外,信息主體還擁有另外三項(xiàng)比較特殊的權(quán)利,第一是叫做攜帶權(quán),就是信息主體有權(quán)利要求信息的處理方,將信息化和機(jī)器可讀的格式傳輸給第三方,以便進(jìn)行重復(fù)的利用。
另外,還擁有限制處理權(quán)和拒絕權(quán),也就是可以不要求刪除,但是限制使用,并且要求數(shù)據(jù)處理人限期進(jìn)行核實(shí),看他是不是遵守了限期使用的要求,或者是拒絕把這些信息用于直銷、政府使用等特殊目的。 另外,在跨境傳輸方面,中國法和GDPR之間也是有差別的,GDPR允許向達(dá)到歐盟保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的國家自由地進(jìn)行傳輸。在集團(tuán)公司內(nèi)部,只要集團(tuán)公司之間簽署一個(gè)BCR,他們就可以在內(nèi)部進(jìn)行傳輸了。如果沒有達(dá)到歐盟保護(hù)水平的國家怎么辦呢?這個(gè)時(shí)候也是可以傳輸?shù)?,只是說需要簽訂標(biāo)準(zhǔn)合同的標(biāo)準(zhǔn)條款,對于數(shù)據(jù)進(jìn)行保護(hù)。中國對于跨境傳輸采取了比較嚴(yán)格的規(guī)定,要求信息主體要同意,與信息接收方之間要簽署合同,要保障信息的安全,同時(shí)進(jìn)行安全評估和向政府進(jìn)行申報(bào),這個(gè)要求就使得我們在國內(nèi)的這些企業(yè),特別是一些跨國公司對于未來怎么樣進(jìn)行跨境數(shù)據(jù)傳輸就產(chǎn)生了比較大的挑戰(zhàn)。
另外,在敏感信息的界定,和數(shù)據(jù)運(yùn)營主體以及執(zhí)法部門等方面兩部法律也是有所不同的。
第四問:設(shè)備號是否受個(gè)人信息法規(guī)限制?
孫建鋼:其實(shí)隱私和個(gè)人信息本身在現(xiàn)在的法律視野下是有所區(qū)別的。在這樣的區(qū)分下,設(shè)備號本身被認(rèn)為構(gòu)成個(gè)人隱私的可能性不高。但是,他會比較容易被認(rèn)為是個(gè)人信息的組成部分。為什么這么講呢?無論是《民法典》還是網(wǎng)絡(luò)安全法,他們對于個(gè)人信息的定義是能夠單獨(dú),或者與其他信息相結(jié)合來識別個(gè)人身份的各種信息。
那么,我為什么說設(shè)備號不是隱私呢?因?yàn)樗赡苁且粋€(gè)印在設(shè)備上,或者某些設(shè)備電子化憑證中顯示的。它本來不是被遮蓋起來的,不是隱蔽的信息。但是它本身結(jié)合整個(gè)設(shè)備,無論是手機(jī)號還是一些其他的使用信息,可能就能識別它的設(shè)備持有人,或者是設(shè)備使用人的身份。如果是這樣的情況,我們認(rèn)為設(shè)備識別號傾向于容易構(gòu)成個(gè)人信息,在這個(gè)條件下,它應(yīng)該受到中國法律對于個(gè)人信息使用的規(guī)范,包括同意,包括規(guī)則的公開性,包括使用過程當(dāng)中的合理性等。
所以,回到實(shí)踐當(dāng)中來,有一些情況是設(shè)備識別號已經(jīng)被用于廣告,但是如果從法律角度來出發(fā),我們覺得要參照網(wǎng)絡(luò)安全法,并且新的《民法典》再次明確個(gè)人信息的定義,這樣的話我們覺得應(yīng)該要根據(jù)法律的原則性要求來重新梳理,而不是簡簡單單認(rèn)為已經(jīng)存在的就一定是沒有風(fēng)險(xiǎn)。這是我的初步想法。
第五問:獲得用戶授權(quán)是否意味著企業(yè)可以在營銷中任意使用個(gè)人信息?
楊陽:現(xiàn)在在中國法律項(xiàng)下講的個(gè)人信息一般我們會分為兩種,一種是指個(gè)人的一般信息,一種是指敏感信息。我們今天把敏感信息先拿掉,因?yàn)樗旧硎苤朴诟咭蟮囊?guī)范級別。那么就講個(gè)人信息,在目前的這個(gè)現(xiàn)行法律當(dāng)中,除去一些法律允許除外的特殊情況,正常來說收集和使用個(gè)人的一般信息是應(yīng)該事先取得被收集者,也就是消費(fèi)者同意的。在實(shí)踐當(dāng)中,大概2019年下半年我也看到一撥比較明顯的手機(jī)App的更新,大部分流量比較大的手機(jī)App都做了改版。改版之后,當(dāng)用戶打開這個(gè)App的第一時(shí)間就會收到一個(gè)彈窗,內(nèi)容一般就是隱私條款。企業(yè)向用戶明確他的隱私條款,然后用戶點(diǎn)擊同意,之后去使用這個(gè)服務(wù)。
目前這已經(jīng)成為相對通用的做法,但并不是說用戶點(diǎn)擊了同意以后,所有收集的個(gè)人數(shù)據(jù)就會被任意使用于各種營銷場景當(dāng)中。目前個(gè)人數(shù)據(jù)的使用要嚴(yán)格受限于企業(yè)在隱私條款當(dāng)中寫明的授權(quán)范圍,是不可以超授權(quán)使用的。另外法律也有一些對數(shù)據(jù)使用收集方面的原則性的規(guī)定。比如說授權(quán)必須要明確,明確這些信息被收集和使用之后,使用的目的、方法、范圍。另外必要性也是原則之一,就是說你收集的信息要不能突破你服務(wù)所需的必要性的范疇等。這些是法律的一個(gè)強(qiáng)制性的規(guī)定,也是必須要明確遵守的。此外,可能各個(gè)企業(yè)現(xiàn)在還必須要向用戶提供一些措施,方便用戶撤銷他的授權(quán)。
回到這個(gè)問題本身,企業(yè)要有一份比較完整、翔實(shí)、透明的隱私政策和用戶協(xié)議作為基礎(chǔ),這也是用戶信息使用的核心環(huán)節(jié),但并不是有了它,所有的數(shù)據(jù)使用都變成合規(guī)的,還要根據(jù)數(shù)據(jù)使用的場景來做最終的確認(rèn)跟審核。
第六問:數(shù)據(jù)安全與數(shù)據(jù)隱私的區(qū)別是?
楊陽:大部分人在遇到具體問題時(shí)可能會混淆數(shù)據(jù)安全和數(shù)據(jù)隱私。其實(shí)這兩塊業(yè)務(wù)是相互關(guān)聯(lián),但又相互獨(dú)立的。 數(shù)據(jù)安全主要側(cè)重于在數(shù)據(jù)存儲、傳輸和使用過程當(dāng)中的數(shù)據(jù)保護(hù)的安全級別。它針對的數(shù)據(jù)不僅僅是個(gè)人數(shù)據(jù),也包括了業(yè)務(wù)數(shù)據(jù),也就是說只要是企業(yè)有的數(shù)據(jù),都需要進(jìn)行安全存儲,它依據(jù)的法律也是網(wǎng)絡(luò)安全等級保護(hù)條例以及相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn),實(shí)際當(dāng)中也分為不同的等保級別,比如說我們公司是等保三級,這其實(shí)是安全方面的一個(gè)規(guī)定。
但數(shù)據(jù)隱私合規(guī)是不一樣的。隱私合規(guī)更多是審核個(gè)人數(shù)據(jù)在收集和使用過程當(dāng)中是不是符合當(dāng)?shù)氐姆?,更多是為了保護(hù)消費(fèi)者作為公民本身的隱私權(quán),以及個(gè)人數(shù)據(jù)在使用過程當(dāng)中的公開透明與合規(guī)性。數(shù)據(jù)隱私合規(guī)依據(jù)的法律更多是我們熟悉的歐洲的GDPR,加州的CCPA,以及我國的網(wǎng)安法等一系列法律法規(guī)。所以兩者的法律基礎(chǔ)也不一樣。
在企業(yè)實(shí)踐當(dāng)中,負(fù)責(zé)的部門、承擔(dān)的職責(zé)以及工作內(nèi)容是不一樣的,需要承擔(dān)的標(biāo)準(zhǔn)、流程在制訂過程當(dāng)中也都是完全不一樣的。比如說在我們公司內(nèi)部有專門的團(tuán)隊(duì)專注數(shù)據(jù)安全,也有專門的律師團(tuán)隊(duì)專注數(shù)據(jù)隱私,他們是不同的。有了等保證書,只能說明這家公司的數(shù)據(jù)安全已經(jīng)達(dá)到了國家認(rèn)可的一定的級別,但是并不能代表它在整個(gè)的產(chǎn)品和服務(wù)當(dāng)中使用的數(shù)據(jù)本身是合規(guī)的。這其實(shí)是兩件事情。
第七問:數(shù)據(jù)加密是否意味著數(shù)據(jù)隱私合規(guī)?
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